HvJ EG 11 mei 2006, C-340/04, AGESP/Carbothermo- arrest
In deze zaak ging het om een rechtstreekse gunning van de gemeente Busto Arsizio (Italië) aan onderneming AGESP van een opdracht tot levering van brandstoffen en het onderhoud en het beheer van de verwarmingsinstallaties van de gemeentelijke gebouwen.
AGESP wordt volledig gecontroleerd door AGESP Holding, die zelf voor 99,98% in handen is van de gemeente en voor de overige 0,02% in handen van andere gemeenten. Met name ten aanzien van het tweede Teckal criterium (merendeel van de activiteiten) wordt in deze zaak nadere invulling gegeven: aan dit criterium wordt slechts voldaan wanneer de activiteiten van de onderneming zich hoofdzakelijk toespitst op het lichaam dat haar controleert en elke andere activiteit marginaal is. Hierbij moet rekening worden gehouden met alle werkzaamheden die de onderneming verricht op basis van gunning door de gemeente, ongeacht of de werkzaamheden door de gemeente zelf dan wel de gebruiker worden vergoed.
Het Hof toetst aan de twee voorwaarden uit het Teckal arrest. Ten aanzien van de eerste voorwaarde dat de gemeente op de onderneming waaraan de opdracht wordt gegund, toezicht uitoefent zoals op zijn eigen diensten, concludeert het Hof dat de Raad van Bestuur van AGESP Holding zodanig ruime bevoegdheden ten aanzien van het beheer heeft, die ze zelfstandig kan uitoefenen, zodat er geen sprake kan zijn van toezicht zoals op eigen diensten. De gemeente heeft geen enkele bijzondere controle bevoegdheid om het handelen van de Raad van Bestuur te beperken.
Ten aanzien van de tweede voorwaarde of AGESP het merendeel van haar werkzaamheden verricht ten behoeve van de gemeente, stelt het Hof dat in dit geval aan deze voorwaarden slechts wordt voldaan wanneer de activiteiten van de onderneming zich hoofdzakelijk toespitsen op het lichaam dat haar controleert en elke andere activiteit marginaal is. Hierbij dient rekening te worden gehouden met alle werkzaamheden die de onderneming verricht op basis van de gunning door de gemeente, ongeacht of de werkzaamheden door de gemeente zelf dan wel de gebruiker worden vergoed. Het grondgebied van de werkzaamheden is hierbij irrelevant.
